中國PPP熱潮下的冷思考：七個重要問題待解

、提供“普遍服務”、禁止在服務區(qū)域內“挑肥揀瘦”、以及未經(jīng)許可，不得轉讓特許權利及專用資產(chǎn)等。譬如1983年，路易斯威爾鐵路公司申請停運一條邊遠鐵路并得到了美國聯(lián)邦商業(yè)委員會批準，理由是該項運營每年導致企業(yè)20萬美元虧損。美國十一巡回法院否決了該委員會的決定并指出，廠商一旦進入公共服務市場，在特定服務區(qū)域和特定服務期限內享受合理贏利和承擔合理虧損應當成為其不可分割的權利和義務，由此判定，該公司中止該段鐵路運營，顯然違反了“禁止挑肥揀瘦”和“普遍服務”法律原則并會對該地區(qū)的商業(yè)環(huán)境產(chǎn)生危害。

筆者認為，在構建和完善我國PPP法律環(huán)境的時序和次序上

，基礎法律顯然應當優(yōu)先于專項法規(guī)。當務之急是要研究、制定和完善《公共服務法》、《公共企業(yè)法》、《公共服務監(jiān)管法》、《公共服務價格及補貼法》等基礎法律，要對公共服務行為、公共監(jiān)管行為、價格行為、市場行為、公共企業(yè)的性質、范圍、權利和義務等確立法律原則和作出法律規(guī)定，只有如此，方可避免“特許經(jīng)營”或“PPP”等專項立法成為無源之水和無本之木。

五、圍繞資產(chǎn)“回購”的擔憂

理論上講

，公共服務屬于授權的公權行為，其物態(tài)載體包括與之相關的公共資產(chǎn)或設施。從這意義上講，PPP是建立在授權公共服務行為與公共設施載體之上的市場運作模式。譬如在BOT或TOT項目中，私人資本獲得的僅僅是限定時期內的公共服務權和對公共資產(chǎn)的經(jīng)營權而非所有權