【建緯觀點】PPP+EPC模式的法律風(fēng)險及其防范

，PPP合同約定成本會小于政府方獨立開展項目時的相應(yīng)成本，形成了PPP+EPC項目的優(yōu)勢。

（五）把EPC模式的資源整合管理方式融入PPP模式

     

 PPP+EPC模式能較好地將項目的投資

、工期、質(zhì)量控制在最合理的范圍內(nèi)，這對于PPP項目的總?cè)谫Y及資金鏈形成了目標(biāo)計劃，較好的保證項目實施。

（六）避免“二次招標(biāo)”

     

 PPP項目采購?fù)ǔ儆凇墩少彿ā芬?guī)范的行為

，而PPP項目中的工程建設(shè)又通常屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條第一款所規(guī)定的“大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目”。依照該兩法規(guī)定，PPP項目需采用競爭方式選擇社會投資人，而工程建設(shè)需招標(biāo)選擇施工單位。對于想通過“PPP”投融資方式介入項目的工程承包方而言，“二次招標(biāo)”可能會使其面臨在社會資本方的遴選中不能中標(biāo)的風(fēng)險，而PPP+EPC模式的操作方式有機會解決該問題。

四

、PPP+EPC模式下常見的法律風(fēng)險

      

PPP+EPC模式融合了PPP模式和EPC模式，但我國在兩種模式的各自進程上尚處于探索階段

，在法律法規(guī)上存在諸多缺失和相互矛盾之處，在兩者的融合上更缺乏有效的論證和足夠法律支撐，導(dǎo)致在實際操作中該模式存在較多的法律風(fēng)險，現(xiàn)簡要分析如下：

（一）“兩招并一招”是否合法的風(fēng)險

  

“兩招并一招”模式在PPP+EPC模式中的實施

，這是PPP+EPC模式中最主要的風(fēng)險之一。需要特別指出的是，PPP+EPC模式并不是PPP模式的一種具體模式，PPP+EPC模式的提出是順應(yīng)眾多工程承包商投資PPP項目的需要。PPP+EPC模式下實施的“兩招并一招”，其法律依據(jù)為《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第九條所規(guī)定的“已通過招標(biāo)方式選定的特許經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供的項目可以不進行招標(biāo)”。但從法律規(guī)定看，符合允許《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第九條所提到的“可以不進行招標(biāo)”的范圍是有要求的，行政法規(guī)中僅僅明確該規(guī)定可以適用于“特許經(jīng)營項目”而并非所有“PPP項目”。然目前尚未有任何法律法規(guī)明確規(guī)定 “特許經(jīng)營項目”和“PPP項目”是含義相同、可以互相替換的概念，“特許經(jīng)營項目”僅僅是“PPP項目”中的一部分，“PPP項目”是比“特許經(jīng)營項目”更寬泛的一個概念。

      

雖然財政部《關(guān)于在公共服務(wù)領(lǐng)域深入推進政府和社會資本合作工作的通知》（財金[2016] 90號）第九條規(guī)定：“對于涉及工程建設(shè)

，但該條例尚未正式出臺。由于缺乏較高位階的法律法規(guī)明確所有PPP項目及在只要是采用競爭方式采購社會資本方的情況下其采用EPC總承包時“兩招并一招”的合法性，在此情況下，PPP+EPC模式下的“兩招并一招”在某些項目和非招標(biāo)采購方式下操作可能會被認(rèn)定為“合理而不合法”。

（二）價格機制安排不合理的風(fēng)險

     

一般地

，PPP項目完成社會資本方招標(biāo)后，再由SPV項目公司與中標(biāo)社會資本中有承包資質(zhì)和能力的一方簽署EPC合同，并非一次性完成。但是PPP項目在社會資本方采購環(huán)節(jié)中，政府方和中標(biāo)的社會資本方卻是一并完成了在此后環(huán)節(jié)中EPC合同中涉及的相關(guān)價格的邊界條件的確定。因此，作為PPP項目中的社會資本方的組成部分，工程承包企業(yè)應(yīng)當(dāng)就其所考慮