前 言
南通是聞名全國的建筑之鄉(xiāng)
，是江蘇首批建筑產(chǎn)業(yè)現(xiàn)代化示范城市，在全國地級市中第一個獲得“中國建筑裝飾之鄉(xiāng)”殊榮。2021年，南通建筑業(yè)總產(chǎn)值首次突破萬億，總量達(dá)到10568.7億元，產(chǎn)值規(guī)模穩(wěn)居全國地級市首位。2018年至2021年，南通地區(qū)兩級法院共受理各類建設(shè)工程施工合同糾紛案件10257件，同比增長達(dá)163.9%。建筑施工企業(yè)要在激烈的市場競爭中實現(xiàn)發(fā)展突破，除建造技術(shù)創(chuàng)新升級外，在法律層面也應(yīng)在強(qiáng)化規(guī)范管理的基礎(chǔ)上，提高經(jīng)營風(fēng)險防范能力和水平，筑牢高質(zhì)量發(fā)展根基。南通市中級人民法院深入貫徹落實中央、省市委關(guān)于服務(wù)保障建筑業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的部署要求，著力提升建設(shè)工程案件專業(yè)化審判水平，2020年7月正式成立民事審判第六庭關(guān)于當(dāng)前宏觀經(jīng)濟(jì)形勢下建筑施工企業(yè)
經(jīng)營法律風(fēng)險防范提示
一、招投標(biāo)過程中存在的法律風(fēng)險及防范提示
招投標(biāo)階段是建設(shè)項目施工合同的起始階段
1.投標(biāo)前對建設(shè)單位的資信審查及項目風(fēng)險研判不足。
對項目真實性及合法性
【案例】甲公司經(jīng)過招投標(biāo)程序
，于2018年11月與建設(shè)單位乙公司簽訂施工合同。其后甲公司做好各項開工準(zhǔn)備，但乙公司遲遲不通知甲公司進(jìn)場施工【防范提示】建筑施工企業(yè)投標(biāo)前應(yīng)做好項目審查工作。對項目和建設(shè)單位的基本情況進(jìn)行客觀
2.違法違規(guī)進(jìn)行項目投標(biāo)活動
圍標(biāo)
【案例】2020年3月
【防范提示】依法依規(guī)參加投標(biāo)。了解并遵守招投標(biāo)法律規(guī)范
3.對工程造價缺乏合理預(yù)測、計劃
資金預(yù)算管理編制的精準(zhǔn)性不夠
【案例】2019年3月
【防范提示】投標(biāo)前應(yīng)由專業(yè)人員開展工程造價預(yù)算
二、資質(zhì)外借與轉(zhuǎn)包、違法分包中存在的法律風(fēng)險及防范提示
建筑施工企業(yè)向外出借資質(zhì)“被掛靠”
、承接工程后自身不施工（一）行政責(zé)任風(fēng)險
4.行政處罰風(fēng)險
《中華人民共和國建筑法》第六十六條規(guī)定
【案例】2014年2月22日
，在某市A地塊工程的工地上，作業(yè)人員在進(jìn)行塔式起重機(jī)標(biāo)準(zhǔn)節(jié)安裝頂升作業(yè)時，發(fā)生塔吊傾覆事故，造成3人死亡。經(jīng)查，該工程建設(shè)單位為甲公司，建筑施工企業(yè)為乙公司，甲公司未取得施工許可證即組織乙公司進(jìn)場作業(yè)，乙公司將塔吊安裝工程又違法分包給個人作業(yè)，建設(shè)方與施工方均存在違規(guī)行為。經(jīng)處理，暫扣乙公司安全生產(chǎn)許可證60天，對甲公司罰款362萬元，吊銷項目部副經(jīng)理的注冊建造師執(zhí)業(yè)資格，暫扣項目部經(jīng)理安全生產(chǎn)考核合格證書，罰款20萬元。5.稅務(wù)成本風(fēng)險。
建筑施工企業(yè)作為備案的施工方
，依法負(fù)有納稅義務(wù)。在掛靠、轉(zhuǎn)包【案例】某建設(shè)公司在東北地區(qū)承建十個項目，均以掛靠方式施工
。掛靠合同中雖然約定建設(shè)單位將工程款支付給某建設(shè)公司，某建設(shè)公司扣除稅務(wù)成本后向掛靠人付款，但由于建設(shè)單位工程款支付不及時，以及某建設(shè)公司對掛靠人缺乏足夠管理監(jiān)督，十個項目的掛靠人通過各種方式避開約定付款流程，直接要求建設(shè)單位付款，并通過以房、車抵工程款的方式實現(xiàn)債權(quán)，且沒有開具相應(yīng)發(fā)票。后當(dāng)?shù)囟悇?wù)局在稽查中發(fā)現(xiàn)，十個項目工程欠繳稅款3000余萬元，某建設(shè)公司作為納稅主體依法負(fù)有納稅義務(wù)。當(dāng)?shù)囟悇?wù)局遂要求某建設(shè)公司補(bǔ)繳稅款。【防范提示】建筑施工企業(yè)應(yīng)增強(qiáng)法律意識
，嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，杜絕掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等頑瘴痼疾，不應(yīng)以內(nèi)部承包為名行出借資質(zhì)“掛靠”之實、以專業(yè)分包為名行轉(zhuǎn)包之實，更不應(yīng)以出借資質(zhì)或者利用資質(zhì)承接工程后轉(zhuǎn)包、違法分包并收取管理費作為主營主業(yè)。（二）民事責(zé)任風(fēng)險
6.施工質(zhì)量難以保障從而引發(fā)與建設(shè)單位的工程質(zhì)量糾紛
。【案例】2012年2月6日，甲公司與乙公司簽訂建設(shè)工程施工合同
7.施工安全缺乏監(jiān)督導(dǎo)致安全生產(chǎn)事故
【案例】2018年9月，王某借用甲公司的資質(zhì)承接了乙公司發(fā)包的廠房工程
8.工程資金缺乏監(jiān)管
【案例】2018年5月
9.印章等資料授權(quán)
【案例】2014年9月，甲公司中標(biāo)某縣農(nóng)業(yè)服務(wù)中心大樓施工工程
10.對施工過程缺乏監(jiān)督管理
【案例】建筑施工企業(yè)中標(biāo)工程后將工程進(jìn)行轉(zhuǎn)包，轉(zhuǎn)包人以公司項目部的名義管理
11.以內(nèi)部承包
【案例】某建筑集團(tuán)長期采取各個承包人以不同的分公司名義承接工程的模式
【防范提示】嚴(yán)格管控項目質(zhì)量及安全作業(yè)
三 目前建筑行業(yè)市場準(zhǔn)入門檻較低 12.忽視對合同主體資格、要素條款及性質(zhì)的審查 不掌握合同相對方的締約資質(zhì) 【案例】2012年10月 【防范提示】建筑施工企業(yè)應(yīng)明確內(nèi)部合同管理部門及職責(zé) 13.對合同條款細(xì)節(jié)、施工圖紙審查松懈 對合同中重要條款細(xì)節(jié)未組織專業(yè)人員審查，計價標(biāo)準(zhǔn) 【案例】甲公司與乙公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》 【防范提示】完備的書面合同對于保障交易安全極其重要 14.建設(shè)單位指定分包情形下難以平等締約 指定分包模式下 【案例】2010年6月，甲公司與乙公司簽訂施工總承包合同